侵犯著作权罪的认定和量刑

　　一、刑法条文规定

　　第二百一十七条：以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

　　(一) 未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;

　　(二) 出版他人享有专有出版权的图书的;

　　(三) 未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的;

　　(四) 制作、出售假冒他人署名的美术作品的。

　　二、罪名概念及犯罪构成

　　(一)概念

　　以营利为目的，未经著作权人许可复制发行其文字、音像、计算机软件等作品，出版他人享有独占出版权的图书，未经制作者许可复制发行其制作的音像制品，制作、展览假冒他人署名的美术作品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。

　　(二)犯罪构成

　　1、犯罪主体要件

　　本罪的主体为一般主体，自然人和单位均能成为本罪主体。

　　2、犯罪客体要件

　　侵犯著作权罪侵犯的客体是国家的著作权管理制度以及他人的著作权和与著作权有关的权益。著作权包括以下五个方面的人身权和财产权：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权;与著作权有关的权益主要是指出版者、表演者、录音录像制作者等拥有的著作邻接权。

　　本罪的犯罪对象是他人的作品、图书、录音、录像制品和假冒他人署名的美术作品。所谓作品，是指人们借以表现自己思想、情感的文学、艺术和科学方面的智力成果。依照《著作权法》第三条的规定，作品包括下列文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：

　　(1)文字作品;(2)口述作品;(3)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品;(4)美术、摄影作品;(5)电影、电视、录像作品;(6)工程设计、产品设计图纸及其说明;(7)地图、示意图等图形作品;(8)计算机软件;(9)法律、行政法规规定的其他作品。图书，是指作品经出版者编辑加工、版式设计、封面设计等技术处理并排版、印刷、装订后予以发行的书刊出版物。

　　录音录像制品，是指任何有声音的原始录制品或电影、电视、录像作品以外的任何有伴音或者无伴音的连续相关形象的原始录制品。假冒他人署名的美术作品，是指自己或请人制作而在其上面冒署其他人姓名的美术作品。如果侵犯的对象不属于上述范围的，则不构成本罪。

　　3、犯罪主观方面

　　侵犯著作权罪的主观方面变现为行为人具有犯罪的故意，且具有营利之目的。犯罪故意包括两方面的内容。一是认识要素，即行为人必须明知自己的行为会发生损害侵犯著作权人的人身权、财产权的结果。二是意志因素，即行为人明知自己的行为会发生损害著作权人的人身权、财产权的结果，而且希望或者放任这种结果的发生。侵犯著作权罪的行为人故意内容上，既可以直接故意，也可以间接故意。侵犯著作权罪多数情况由直接故意构成，但是某些情况下如在共同犯罪的情况下，则可能由间接故意犯罪构成。

　　4、犯罪客观方面

　　侵犯著作权罪的客观方面变现为未经著作权人许可，实施了刑法规定的侵犯著作权中的四种权利的行为。常见的案件主要是侵犯著作权人的复制权、发行权。刑法意义上的“复制发行”行为：

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)法释〔2007〕6号》(以下简称《解释二》)第二条规定：刑法第二百一十七条侵犯著作权罪中的“复制发行”，包括复制、发行或者既复制又发行的行为。

　　(1)关于发行的理解：

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》(法释2007-04-05〔2007〕6号)第二条规定：侵权产品的持有人通过广告、征订等方式推销侵权产品的，属于刑法第二百一十七条规定的“发行”。

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯著作权刑事案件中涉及录音录像制品有关问题的批复》(法释〔2005〕12号)规定：未经录音录像制作者许可，通过信息网络传播其制作的录音录像制品的行为，应当视为刑法第二百一十七条第(三)项规定的“复制发行”。

　　(2)关于侵犯著作权犯罪案件“以营利为目的”的认定问题：

　　除销售外，具有下列情形之一的，可以认定为“以营利为目的”：

　　(一)以在他人作品中刊登收费广告、捆绑第三方作品等方式直接或者间接收取费用的;

　　(二)通过信息网络传播他人作品，或者利用他人上传的侵权作品，在网站或者网页上提供刊登收费广告服务，直接或者间接收取费用的;

　　(三)以会员制方式通过信息网络传播他人作品，收取会员注册费或者其他费用的;

　　(四)其他利用他人作品牟利的情形。

　　三、立案追诉及量刑标准

　　(一)立案追诉标准

　　《最高人民检察院、公安部关于印发<最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)>的通知》(公通字〔2008〕36号)第二十六条规定：

　　[侵犯著作权案(刑法第二百七十一条)]以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，或者出版他人享有专有出版权的图书，或者未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像，或者制作、出售假冒他人署名的美术作品，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：

　　(一) 违法所得数额三万元以上的;

　　(二) 非法经营数额五万元以上的;

　　(三) 未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计五百张(份)以上的;

　　(四) 未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像制品，复制品数量合计五百张(份)以上的;

　　(五) 其他情节严重的情形。

　　(二)量刑标准

　　1、三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的情形：

　　关于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2004〕19号)(以下简称《解释一》)第五条第一款规定：

　　以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”;具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：

　　(一)非法经营数额在五万元以上的;

　　(二)未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张(份)以上的;

　　(三)其他严重情节的情形。

　　通过网络侵犯著作权的量刑标准：

　　《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》(法发〔2011〕3号)(以下简称《意见》)第13条规定：关于通过信息网络传播侵权作品行为的定罪处罚标准问题

　　以营利为目的，未经著作权人许可，通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、美术、摄影、录像作品、录音录像制品、计算机软件及其他作品，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十七条规定的“其他严重情节”:

　　(一)非法经营数额在五万元以上的;

　　(二)传播他人作品的数量合计在五百件(部)以上的;

　　(三)传播他人作品的实际被点击数达到五万次以上的;

　　(四)以会员制方式传播他人作品，注册会员达到一千人以上的;

　　(五)数额或者数量虽未达到第(一)项至第(四)项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的;

　　(六)其他严重情节的情形。

　　2、三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的情形：

　　《解释一》第五条第二款规定：

　　以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”;具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

　　(一)非法经营数额在二十五万元以上的;

　　(二)未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张(份)以上的;

　　(三)其他特别严重情节的情形。

　　通过网络侵犯著作权的量刑标准：

　　实施《意见》第13条规定前款规定的行为，数额或者数量达到前款第(一)项至第(五)项规定标准五倍以上的，属于刑法第二百一十七条规定的“其他特别严重情节”。

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